由抽查某卫生纸企业产生的疑惑

    【案情介绍】

   近日，某市质量技监局执法人员对辖区内某卫生纸生产企业进行检查。通过对该企业生产的卫生纸产品进行抽样，并经质检所检验，被判为不合格产品，抽样基数2000包（10卷/包）。期间，该企业一直未停止生产，至检验报告送达时，该企业共计生产相同产品9000包，除被抽样的2000包外，一部分已经销售。经调查，该企业生产的9000包卫生纸产品系使用同一批原料（卫生纸原纸）、同一流水线生产，且该企业对上述9000包卫生纸产品未进行自检。

    【分析意见】

    违法产品货值计算依据2000包还是9000包？

   在案件的审理过程中，一种观点认为，违法产品数量应以9000包进行计算。此观点的依据是，企业已提供材料，9000包产品系使用同一原料、同一工艺生产，因此，应当认定为同一批产品。既然该批产品已经被质检所检验判定为不合格，那么，被处罚的产品数量就不仅仅是抽样的2000包。

    另一种观点认为，违法产品数量只能以抽样的基数，即2000包进行计算。

   笔者认为，正确处理上述问题的关键在于，要严格运用证据来认定案件事实。本案中，该企业生产不符合强制性国家标准GB20810-2006《卫生纸（含卫生纸原纸）》的违法行为，有质检机构出具的检验报告为证，且当事人并无异议。本案当事人的违法事实清楚，证据充分，作为抽样基数的2000包卫生纸产品不符合强制性标准规定的事实是确凿的。而上述7000包同规格卫生纸产品，尽管使用同一批原料、同一工艺生产，但并未经法定检验机构检验，因此，不能被判定为不合格产品。

   综上所述，笔者同意第二种观点，本案应按照2000包的抽样基数实施处罚。因为执法人员按照法定程序对企业生产的卫生纸进行抽样，抽样数量和抽样基数都是严格按照标准来进行的，抽样数量仅可以代表这个基数范围内的产品质量。而对于送达检验报告期间该企业生产的卫生纸产品，则没有直接证据证明其为不合格产品（无法定检验机构出具的不合格检验报告）。因此，送达检验报告期间生产的7000包卫生纸不能包括在内，本案应按照2000包的抽样基数实施处罚。

   该企业违法行为应定性为生产销售以不合格产品冒充合格产品，还是生产销售不符合强制性国家标准的产品？

   一种观点认为，依据《产品质量法》规定，认定违法行为系以不合格产品冒充合格产品，是以行为人的主观故意为必要条件。也就是说，如果行为人对其产品进行自检不合格后，依然按照合格品对待，入库待销，而不采取必要措施进行整改，为以不合格产品冒充合格产品的行为。本案中，行为人对其产品未进行自检，在入库、销售时也不知道自己的产品是否合格，因此，其不属于以不合格产品冒充合格产品的行为。

   另一种观点认为，此案中抽查的2000包卫生纸产品经法定检验机构检验后，出现了不合格的事实，此时，分析行为人的心理状态，乃是一种对其产品质量“放任”的态度，因此，此种“放任”的态度也可以成为认定以不合格产品冒充合格产品行为的依据。不论是从《产品质量法》立法者的本意还是从常理来加以判断，此种行为都是可以认定为以不合格产品冒充合格产品行为的。笔者同意第二种观点。

   从另一角度分析本案，法定检验机构依据强制性国家标准判定该企业生产的产品不合格，则该企业的行为也违反了《标准化法》第十四条规定。那么，该企业的同一个违法行为同时触犯了《产品质量法》第十二条与《标准化法》第十四条规定，而两法规定的处罚幅度是不一致的，应如何选择适用呢？

   笔者认为，法律适用原则首先是上位法优于下位法，在位阶相同的情形下，后法优于前法。《产品质量法》实施于《标准化法》之后，因此，本案应当按照《产品质量法》的规定进行处罚。

    （作者单位：山东省泰安市质量技术监督局）