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中国经济网北京1月8日讯 中国证监会网站今日公布的中国证监会行政处罚决定书（〔2019〕149号）显示，依据《中华人民共和国证券法》（以下简称《证券法》）的有关规定，中国证监会对当事人，即广西明利创新实业股份有限公司（以下简称“明利股份”，股票简称“ST明利”，831963）的实际控制人与广西明利集团有限公司（以下简称“明利集团”）董事长林军、时任明利股份董事和明利集团副总裁的何忠华、时任明利股份监事的陈志强操纵明利股份的行为进行了立案调查、审理，本案现已调查、审理终结。经查明，林军、何忠华、陈志强存在以下违法事实：
林军、何忠华、陈志强控制使用32个证券账户（以下简称账户组）包括：一是法人明利集团、广西天勋物流服务有限公司（以下简称“天勋物流”）、广西防城港恒鑫化工有限公司（以下简称“恒鑫化工”）、广西桂东磷业投资有限公司（以下简称“桂东磷业”）、钦州市申达通实业有限公司（以下简称“申达通”）、广西工创信息咨询有限公司（以下简称“工创信息”）、南宁市强顺农资有限公司（以下简称“强顺农资”）7个账户（上述账户以下简称法人证券账户）；二是自然人卢某坚、李某明（2015年7月31日前控制）、陈某喜（2015年6月19日前控制）等21个账户（上述账户以下简称自然人证券账户）；三是资管计划华茂资本华通1号证券投资基金、西域稳健新三板2号证券投资基金、中科沃土优选1号资产管理计划、国海明利股份1号集合资产管理计划4个账户（上述账户以下简称资管计划证券账户）。
账户组交易“明利股份”的资金往来与林军存在密切关联，其中法人证券账户的资金流转由林军指使何忠华安排明利集团工作人员进行操作，自然人证券账户资金来源为林军的自有资金、借款和配资三种情况，资管计划证券账户均是由林军提供建仓全额资金、补仓资金。
林军指使何忠华、陈志强及公司员工操作法人证券账户与自然人证券账户交易“明利股份”，陈志强等人通过各自的办公电脑进行交易。林军通过追加劣后资金的方式保证资管计划证券账户持续买入“明利股份”股票。
林军组织、指使何忠华、陈志强控制账户组，集中资金优势、持股优势，采用多种手段操纵“明利股份”。“明利股份”第一笔交易出现在2015年4月24日，至2016年12月23日停牌，共有255个交易日。
账户组通过参与两次股票定向增发加强持股优势。明利集团持有明利股份原始股票4950万股。明利股份于2015年3月23日第一次定向增发股票7500万股，其中恒鑫化工认购3500万股，桂东磷业认购3307.5万股。明利股份于2015年5月24日第二次定向增发股票24,000万股，其中明利集团认购1亿股，恒鑫化工认购2144万股，桂东磷业认购2500万股，工创信息认购1800万股，天勋物流认购1760万股，强顺农资认购1720万股。
账户组集中资金优势和持股优势连续交易操纵“明利股份”股价和交易量。在2015年4月24日至2016年12月23日，账户组每个交易日均交易“明利股份”，交易股票数量为11.43亿股，成交金额56.67亿元，同期“明利股份”总成交量为14.66亿股,成交金额70.39亿元，账户组交易“明利股份”成交量在市场总成交量中占比为77.9%、账户组成交金额在市场总成交金额中占比为80.5%。上述期间，账户组当日成交量占当日市场总成交量达80%以上的有146个交易日，占全部交易日的57.25%；最高占比为100%的有20个交易日，占全部交易日的7.84%；其中在2015年5月19日至2016年1月27日的142个交易日内，账户组成交量占当日市场总成交量的比例均在30%以上。同时，在账户组操纵期间，账户组当日成交金额占当日市场总成交金额达80%以上的亦有146个交易日，占全部交易日的57.25%；最高占比为100%的有20个交易日，占全部交易日的7.84%；其中在2015年5月19日至2016年6月8日的230个交易日内，账户组成交金额占当日市场总成交金额的比例均在20%以上。
账户组持续大量交易“明利股份”，导致市场成交均价受账户组交易“明利股份”成交价格的影响巨大。在操纵期间，当日账户组交易“明利股份”成交均价与市场成交均价无偏差的达59个交易日，占全部交易日的23.14%；当日账户组成交均价与市场成交均价偏差在0.2%以下的达211个交易日，占全部交易日的82.75%；偏差在0.5%以下的达226个交易日，占全部交易日的88.63%。
协议转让期间（2015年4月24日至2015年6月18日，共39个交易日），账户组有36个交易日在自己实际控制的账户之间交易，账户组内成交金额为1.27亿元，占“明利股份”总成交金额3.52亿元的35.98%。账户组每日成交金额占“明利股份”当日成交金额中，有3个交易日达到最高占比100%;有22个交易日占比在20%以上的，占协议转让交易日的56.41%；有16个交易日占比在50%以上的，占协议转让交易日的41.03%。
做市转让期间（2015年6月19日至2016年12月26日，共216个交易日），林军控制的账户组虽通过做市商进行交易，但实际上达到了将股票在其控制的不同账户间进行交易、做大成交量的目的，虚假交易意图明显。
1.持股变化比例低。做市转让期间账户组持股变动数量（前复权）为4592.95万股，同期账户组股票成交数量（前复权）为10.71亿股，账户组所持股票发生变动的比例仅为4.29%。
2.账户组频繁进行买卖方向相反、数量相同或大致相同、时间连续、价格相近的申报。第一，账户组买卖数量大致相同。一是按账户组进行匹配，账户组当日买入与卖出数量偏差小于10%的有113个交易日，占做市转让交易日的52.31%；买卖数量偏差小于5%的有74个交易日，占做市转让交易日的34.26%；买卖数量偏差小于2%的有37个交易日，占做市转让交易日的17.13%。二是按单个账户进行匹配，单个账户之间当日买入与卖出数量偏差在5%以下的有147个交易日，占做市转让交易日的68.06%；买卖数量偏差在2%以下的有113个交易日，占做市转让交易日的52.31%；买卖数量完全一致的有24个交易日，共28次，其中同一主体的账户买卖数量一致的情况出现20次。第二，账户组申报成交时间相近。一是从相邻两笔成交平均间隔时间来看，在60秒以内的有127个交易日，占做市转让交易日的58.8%；二是从相邻两笔成交间隔时间的中位数来看，在60秒以内的有194个交易日，占做市转让交易日的89.81%，其中在1秒以内的有76个交易日，最短间隔时间的中位数是0秒，有32个交易日；三是从每个交易日里间隔小于1分钟的相邻两笔成交“配对”数在当日所有相邻两笔成交“配对”数中的占比来看，占比达50%以上的有194个交易日，占做市转让交易日的89.81%，其中占比达80%以上的有47个交易日。第三，账户组申报买卖价格趋同。在做市转让交易期间，每个交易日的买入申报均价与卖出申报均价之差占当日卖出申报均价的绝对值在1%以内的有202个交易日，占做市转让交易日的93.52%；在0.1%以内的有93个交易日，占做市转让交易日的43.06%；当日买入申报均价不低于卖出申报均价的有150个交易日，占做市转让交易日的69.44%。
3.账户组大部分交易直接以做市商报价申报成交。在做市交易期间，账户组以做市商报价申报成交笔数共5.78万笔，占总成交笔数6.11万笔的比例为94.65%；账户组以做市商报价申报成交数量为9.97亿股，占总成交数量10.81亿股的比例为92.18%。林军控制账户组直接以做市商报价申报，实际上是利用做市商连续双边报价、并在该价位上接受投资者的买卖要求的交易制度特点，在自己控制的账户之间进行频繁交易，制造“明利股份”交易活跃的假象，实现操纵“明利股份”股价和交易量的目的。
综上，2015年4月24日至2016年12月24日期间，林军、何忠华、陈志强通过采用集中资金优势、持股优势连续交易、在自己实际控制的证券账户之间交易的方式，影响了“明利股份”股票交易量，造成“明利股份”交易活跃的假象，成交量、成交额在全国中小企业股份转让系统（以下简称新三板）中均排名全国第四，吸引大量投资者、做市商踊跃跟进购买“明利股份”股票，维持了股票价格，以实现减持股票获利的目的。账户组净减持股数7329.05万股，剔除账户组买入股票金额及净减持股票成本，账户组共获利2.93亿元。
林军以减持股票获利为目的，组织、指使何忠华、陈志强控制账户组，通过采用集中资金优势、持股优势连续交易，在自己实际控制的证券账户之间交易的方式操纵“明利股份”，影响了股票股价和交易量，违反了《证券法》第七十七条第一款第一项、第三项的规定，构成《证券法》第二百零三条所述的操纵证券市场的违法行为。林军作为明利股份的实际控制人，是上述违法行为的组织者、决策者和主要实施者；何忠华、陈志强具体负责控制账户组的相关交易，是上述违法行为的主要执行者。林军系主要责任人员，何忠华、陈志强系其他直接责任人员。
根据当事人违法行为的事实、性质、情节与社会危害程度，依据《证券法》第二百零三条的规定，中国证监会决定：没收林军、何忠华、陈志强违法所得2.93亿元，并处以14.67亿元罚款，其中对林军处以14.64亿元罚款，对何忠华、陈志强分别处以150万元罚款。上述罚没合计17.6亿元。
明利股份前身为"钦州智雄仓储有限公司",成立于2007年9月7日;2007年9月13日,更名为"防城港智雄仓储有限公司"。2014年9月2日,有限公司整体变更为股份公司,名称核准为"广西明利仓储股份有限公司"。2016年1月,公司名称由“广西明利仓储股份有限公司”变更为“广西明利创新实业股份有限公司”。广西明利集团有限公司为大股东，持股99.86%。
明利股份于2015年2月16日在新三板挂牌上市，总股本5000万股，每股面值1元，股票转让方式为协议转让。主办券商为华林证券有限责任公司（简称“华林证券”）。
2019年1月25日，明利股份发布《华林证券股份有限公司关于中国证监会对广西明利创新实业股份有限公司、林军等作出行政处罚 和市场禁入事先告知书的风险提示性公告 》称，1、公司2015年4月披露的《股票发行情况报告书》和2015年6月披露《2015年第二次股票发行情况报告书》文件存在虚假记载；2、公司披露的2015年半年度报告、2015 年年度报告中未披露关联交易，存在重大遗漏；3、公司2015年4月披露的《股票发行情况报告书》未披露股份代持的情况，存在重大遗漏；4、公司在《2015 年半年度报告》、《2015 年年度报告》、《2016年半年度报告》中披露的信息存在虚假记载（1）公司《2015年半年度报告》、《2015年年度报告》披露的股份代持情况存在虚假记载；（2）公司在《2015年半年度报告》、《2015年年度报告》、《2016年半年度报告》披露的实际控制人林军的持股比例存在虚假记载。
根据违法行为的事实、性质、情节与社会危害程度，依据《证券法》第一百九十三条第一款、第三款的规定，中国证监会拟决定：一、责令明利股份改正违法行为，给予警告，并处以60万元罚款；二、对林军给予警告，并处以90万元罚款，其中作为直接负责的主管人员罚款30万元，作为实际控制人罚款60万元；三、对唐映、何忠华给予警告，并分别处以 30万元罚款；四、对陈志强、卢敏坚、李超雄给予警告，并分别处以10万元罚款；五、对姜红、蒙芳铭、邓红梅给予警告，并分别处以7万元罚款；六、对徐赞枢、张翠芳、郑佰超、冯京、黄志刚给予警告，并分别处以5万元罚款。
1月31日，华林证券再次对上述事项发布风险提示公告。12月23日，华林证券再一次发布风险提示公告。
《全国中小企业股份转让系统主办券商持续督导工作指引（试行）》第九条规定：主办券商应督导挂牌公司建立健全并有效执行内部管理制度，包括但不限于会计核算体系、财务管理和风险控制等制度，以及对外担保、重大投资、委托理财、关联交易等重大经营决策的程序与规则等。
天眼查资料显示，当事人林军直接持有明利集团16.1%的股份，此外，广西拓远投资有限公司为明利集团第一大股东，持股比例为75.97%，而林军为广西拓远投资有限公司大股东，持股85.5%。2016年12月27日，林军不再担任明利集团高级管理人员。
当事人何忠华持有明利股份0.14%股份。2016年12月27日至2017年5月5日，何忠华担任明利集团法定代表人、负责人。
当事人陈志强自2014年9月2日开始担任明利股份监事。2019年9月19日卸任。
《证券法》第七十七条规定：禁止任何人以下列手段操纵证券市场：
（一）单独或者通过合谋，集中资金优势、持股优势或者利用信息优势联合或者连续买卖，操纵证券交易价格或者证券交易量；
（二）与他人串通，以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券交易，影响证券交易价格或者证券交易量；
（三）在自己实际控制的账户之间进行证券交易，影响证券交易价格或者证券交易量；
（四）以其他手段操纵证券市场。 操纵证券市场行为给投资者造成损失的，行为人应当依法承担赔偿责任。
《证券法》第二百零三条规定：违反本法规定，操纵证券市场的，责令依法处理非法持有的证券，没收违法所得，并处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不足三十万元的，处以三十万元以上三百万元以下的罚款。单位操纵证券市场的，还应当对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处以十万元以上六十万元以下的罚款。
以下为原文：
中国证监会行政处罚决定书（林军、何忠华、陈志强）
〔2019〕149号
当事人：林军，男，1967年8月出生，广西明利创新实业股份有限公司（以下简称明利股份）实际控制人，广西明利集团有限公司（以下简称明利集团）董事长，住址：广西壮族自治区南宁市江南区壮锦大道。
何忠华，男，1975年9月出生，时任明利股份董事，明利集团副总裁，住址：广西壮族自治区南宁市江南区。
陈志强，男，1981年5月出生，时任明利股份监事，住址：广西壮族自治区南宁市。
依据《中华人民共和国证券法》（以下简称《证券法》）的有关规定，我会对林军等操纵明利股份的行为进行了立案调查、审理，并依法向当事人告知了作出行政处罚的事实、理由、依据及当事人依法享有的权利。应当事人林军、何忠华、陈志强的要求，我会于2019年3月25日举行了听证会，听取了林军、何忠华、陈志强及其代理人的陈述和申辩。本案现已调查、审理终结。经查明，林军、何忠华、陈志强存在以下违法事实：
一、林军、何忠华、陈志强控制使用32个证券账户（以下简称账户组）情况
（一）账户组的控制情况
涉案账户组包括：一是法人明利集团、广西天勋物流服务有限公司（以下简称天勋物流）、广西防城港恒鑫化工有限公司（以下简称恒鑫化工）、广西桂东磷业投资有限公司（以下简称桂东磷业）、钦州市申达通实业有限公司（以下简称申达通）、广西工创信息咨询有限公司（以下简称工创信息）、南宁市强顺农资有限公司（以下简称强顺农资）7个账户（上述账户以下简称法人证券账户）；二是自然人卢某坚、李某明（2015年7月31日前控制）、陈某喜（2015年6月19日前控制）等21个账户（上述账户以下简称自然人证券账户）；三是资管计划华茂资本华通1号证券投资基金、西域稳健新三板2号证券投资基金、中科沃土优选1号资产管理计划、国海明利股份1号集合资产管理计划4个账户（上述账户以下简称资管计划证券账户）。
林军、何忠华、陈志强控制使用上述证券账户组：第一，“明利集团”等7个法人证券账户对应的7家涉案公司实际由林军、何忠华等人先后设立并实际控制、管理，相应的证券账户及密码根据林军或何忠华的指示、安排开立后交由陈志强使用。第二，卢某坚等账户名义持有人承认将其证券账户及密码经林军交由陈志强使用。第三，4个资管计划证券账户系由林军指使成立，限定以明利股份为单一的投资方向并全额建仓，且由林军提供补仓资金。第四，林军承认控制部分证券账户，陈志强承认受林军指使，控制全部证券账户。第五，账户组下单所使用的电脑、交易地址相互重合，且与调查组现场查获的操纵下单电脑相重合。第六，林军指使公司员工控制账户组资金流转的银行账户。
（二）账户组资金来源情况
账户组交易“明利股份”的资金往来与林军存在密切关联，其中法人证券账户的资金流转由林军指使何忠华安排明利集团工作人员进行操作，自然人证券账户资金来源为林军的自有资金、借款和配资三种情况，资管计划证券账户均是由林军提供建仓全额资金、补仓资金。
（三）账户组决策交易情况
林军指使何忠华、陈志强及公司员工操作法人证券账户与自然人证券账户交易“明利股份”，陈志强等人通过各自的办公电脑进行交易。林军通过追加劣后资金的方式保证资管计划证券账户持续买入“明利股份”股票。
二、通过多种手段操纵“明利股份”股价和交易量
林军组织、指使何忠华、陈志强控制账户组，集中资金优势、持股优势，采用多种手段操纵“明利股份”。“明利股份”第一笔交易出现在2015年4月24日，至2016年12月23日停牌，共有255个交易日。
（一）集中资金优势和持股优势连续买卖操纵“明利股份”股价和交易量
账户组通过参与两次股票定向增发加强持股优势。明利集团持有明利股份原始股票4,950万股。明利股份于2015年3月23日第一次定向增发股票7,500万股，其中恒鑫化工认购3,500万股，桂东磷业认购3,307.5万股。明利股份于2015年5月24日第二次定向增发股票24,000万股，其中明利集团认购1亿股，恒鑫化工认购2,144万股，桂东磷业认购2,500万股，工创信息认购1,800万股，天勋物流认购1,760万股，强顺农资认购1,720万股。
账户组集中资金优势和持股优势连续交易操纵“明利股份”股价和交易量。在2015年4月24日至2016年12月23日，账户组每个交易日均交易“明利股份”，交易股票数量为114,291.40万股，成交金额56.67亿元，同期“明利股份”总成交量为146,621.50万股,成交金额70.39亿元，账户组交易“明利股份”成交量在市场总成交量中占比为77.9%、账户组成交金额在市场总成交金额中占比为80.5%。上述期间，账户组当日成交量占当日市场总成交量达80%以上的有146个交易日，占全部交易日的57.25%；最高占比为100%的有20个交易日，占全部交易日的7.84%；其中在2015年5月19日至2016年1月27日的142个交易日内，账户组成交量占当日市场总成交量的比例均在30%以上。同时，在账户组操纵期间，账户组当日成交金额占当日市场总成交金额达80%以上的亦有146个交易日，占全部交易日的57.25%；最高占比为100%的有20个交易日，占全部交易日的7.84%；其中在2015年5月19日至2016年6月8日的230个交易日内，账户组成交金额占当日市场总成交金额的比例均在20%以上。
账户组持续大量交易“明利股份”，导致市场成交均价受账户组交易“明利股份”成交价格的影响巨大。在操纵期间，当日账户组交易“明利股份”成交均价与市场成交均价无偏差的达59个交易日，占全部交易日的23.14%；当日账户组成交均价与市场成交均价偏差在0.2%以下的达211个交易日，占全部交易日的82.75%；偏差在0.5%以下的达226个交易日，占全部交易日的88.63%。
（二）通过在自己控制的账户之间进行交易操纵“明利股份”股价和交易量
协议转让期间（2015年4月24日至2015年6月18日，共39个交易日），账户组有36个交易日在自己实际控制的账户之间交易，账户组内成交金额为12,669.08万元，占“明利股份”总成交金额35,208.949万元的35.98%。账户组每日成交金额占“明利股份”当日成交金额中，有3个交易日达到最高占比100%;有22个交易日占比在20%以上的，占协议转让交易日的56.41%；有16个交易日占比在50%以上的，占协议转让交易日的41.03%。
做市转让期间（2015年6月19日至2016年12月26日，共216个交易日），林军控制的账户组虽通过做市商进行交易，但实际上达到了将股票在其控制的不同账户间进行交易、做大成交量的目的，虚假交易意图明显。
1.持股变化比例低。做市转让期间账户组持股变动数量（前复权）为4,592.95万股，同期账户组股票成交数量（前复权）为107,111.85万股，账户组所持股票发生变动的比例仅为4.29%。
2.账户组频繁进行买卖方向相反、数量相同或大致相同、时间连续、价格相近的申报。第一，账户组买卖数量大致相同。一是按账户组进行匹配，账户组当日买入与卖出数量偏差小于10%的有113个交易日，占做市转让交易日的52.31%；买卖数量偏差小于5%的有74个交易日，占做市转让交易日的34.26%；买卖数量偏差小于2%的有37个交易日，占做市转让交易日的17.13%。二是按单个账户进行匹配，单个账户之间当日买入与卖出数量偏差在5%以下的有147个交易日，占做市转让交易日的68.06%；买卖数量偏差在2%以下的有113个交易日，占做市转让交易日的52.31%；买卖数量完全一致的有24个交易日，共28次，其中同一主体的账户买卖数量一致的情况出现20次。第二，账户组申报成交时间相近。一是从相邻两笔成交平均间隔时间来看，在60秒以内的有127个交易日，占做市转让交易日的58.8%；二是从相邻两笔成交间隔时间的中位数来看，在60秒以内的有194个交易日，占做市转让交易日的89.81%，其中在1秒以内的有76个交易日，最短间隔时间的中位数是0秒，有32个交易日；三是从每个交易日里间隔小于1分钟的相邻两笔成交“配对”数在当日所有相邻两笔成交“配对”数中的占比来看，占比达50%以上的有194个交易日，占做市转让交易日的89.81%，其中占比达80%以上的有47个交易日。第三，账户组申报买卖价格趋同。在做市转让交易期间，每个交易日的买入申报均价与卖出申报均价之差占当日卖出申报均价的绝对值在1%以内的有202个交易日，占做市转让交易日的93.52%；在0.1%以内的有93个交易日，占做市转让交易日的43.06%；当日买入申报均价不低于卖出申报均价的有150个交易日，占做市转让交易日的69.44%。
最为典型的交易期间有：2015年8月5日9:30:29至14:59:36期间，账户组累计买入股票85.3万股，买入成交均价为3.95元，累计卖出股票85.3万股，卖出成交均价为3.94元，成交总笔数为267笔，每笔成交平均间隔时间为53.90秒；2015年9月18日9:30:00至14:58:00期间，账户组累计买入股票299.9万股，买入成交均价为4.67元，累计卖出股票300万股，卖出成交均价为4.67元，成交总笔数为366笔，每笔成交平均间隔时间为39.13秒；2015年12月11日9:30:22至14:59:20期间，账户组累计买入股票808.4万股，买入成交均价为5.59元，累计卖出股票807.5万股，卖出成交均价为5.59元，成交总笔数为428笔，每笔成交平均间隔时间为33.58秒。
3.账户组大部分交易直接以做市商报价申报成交。在做市交易期间，账户组以做市商报价申报成交笔数共57,788笔，占总成交笔数61,054笔的比例为94.65%；账户组以做市商报价申报成交数量为99,676.4万股，占总成交数量108,133万股的比例为92.18%。林军控制账户组直接以做市商报价申报，实际上是利用做市商连续双边报价、并在该价位上接受投资者的买卖要求的交易制度特点，在自己控制的账户之间进行频繁交易，制造“明利股份”交易活跃的假象，实现操纵“明利股份”股价和交易量的目的。
综上，2015年4月24日至2016年12月24日期间，林军、何忠华、陈志强通过采用集中资金优势、持股优势连续交易、在自己实际控制的证券账户之间交易的方式，影响了“明利股份”股票交易量，造成“明利股份”交易活跃的假象，成交量、成交额在全国中小企业股份转让系统（以下简称新三板）中均排名全国第四，吸引大量投资者、做市商踊跃跟进购买“明利股份”股票，维持了股票价格，以实现减持股票获利的目的。账户组净减持股数7,329.05万股，剔除账户组买入股票金额及净减持股票成本，账户组共获利29,342.48万元。
以上事实有相关人员询问笔录、证券账户资料、交易流水、银行账户资料、电脑交易地址、相关公告、相关材料及交易数据、股转公司计算数据等证据证明，足以认定。
林军以减持股票获利为目的，组织、指使何忠华、陈志强控制账户组，通过采用集中资金优势、持股优势连续交易，在自己实际控制的证券账户之间交易的方式操纵“明利股份”，影响了股票股价和交易量，违反了《证券法》第七十七条第一款第一项、第三项的规定，构成《证券法》第二百零三条所述的操纵证券市场的违法行为。林军作为明利股份的实际控制人，是上述违法行为的组织者、决策者和主要实施者；何忠华、陈志强具体负责控制账户组的相关交易，是上述违法行为的主要执行者。林军系主要责任人员，何忠华、陈志强系其他直接责任人员。
林军、何忠华、陈志强及其代理人提出如下陈述、申辩意见：
第一，违法所得的认定存在事实不清、计算错误的问题。一是将成本认定为零没有事实依据，任何证券交易均有客观的买卖成本，即使是拆借资金认购定增股，明利股份与认购人之间仍然存在法律上的债权债务关系，这种债权债务关系就是认购定增股的成本，二是未考虑余股属于事实认定错误，事先告知书认定定向增发是操纵的手段之一，理应将通过定增持有的股份认定为操纵的手段和工具，在计算获利时予以合并计算，而本案采用净减持股获利法与以往案例的计算方式不一致。
第二，本案责任认定与事实不符，量罚不当。一是林军没有操纵证券市场的主观故意；二是新三板市场的特殊性决定本案社会危害性较轻；三是何忠华、陈志强没有操纵市场谋利的动机和意图，没有因操纵市场行为获取不当利益；四是本案量罚幅度过重。综上，请求从轻、减轻或免除处罚。
经复核，我会认为：第一，本案操纵行为的特殊性在于林军等人通过在一级市场认购定增股票进行建仓，故应将其定增行为与操纵行为予以整体考量。当事人辩称本案将成本认定为零与我会事先告知认定不符。经查，我会根据案件实际情况，对明利集团实际出资部分（1.5亿元）已计算其定增股票成本，其他未实际出资部分认定无定增成本，并无不妥。同时，净减持股票获利法可简化买卖交易过程中的动态变化，反映股份数量变动的最终状态，进而完整反映客观盈亏情况，因此以净减持股票获利法计算违法所得更为合理；第二，林军为获取资金优势和持股优势，直接决策拆借资金用于6个法人账户购买定增股票并为其他个人及资管账户提供资金、账户组通过一级市场认购股票进行建仓等事项，且直接指挥陈志强、何忠华及公司员工操作账户组交易“明利股份”股票，林军在操纵市场行为中起组织、策划作用，其客观行为充分体现林军具有操纵市场的主观故意。同时，本案违法性质恶劣，当事人存在转移资金出境、操纵金额巨大、对新三板市场价格和成交量扰乱波动大等恶劣情形，因此当事人所称本案社会危害较轻与事实不符；第三，何忠华、陈志强在操纵行为中起次要作用，我会已充分考虑两人参与程度作出责任认定并处罚，量罚适当。综上，我会对上述申辩意见不予采纳。
根据当事人违法行为的事实、性质、情节与社会危害程度，依据《证券法》第二百零三条的规定，我会决定：没收林军、何忠华、陈志强违法所得29,342.48万元，并处以146,712.4万元罚款，其中对林军处以146,412.4万元罚款，对何忠华、陈志强分别处以150万元罚款。
上述当事人应自收到本处罚决定书之日起15日内，将罚没款汇交中国证券监督管理委员会，开户银行：中信银行北京分行营业部，账号：7111010189800000162，由该行直接上缴国库，并将注有当事人名称的付款凭证复印件送中国证券监督管理委员会稽查局备案。当事人如果对本处罚决定不服，可在收到本处罚决定书之日起60日内向中国证券监督管理委员会申请行政复议，也可在收到本处罚决定书之日起6个月内直接向有管辖权的人民法院提起行政诉讼。复议和诉讼期间，上述决定不停止执行。
中国证监会
2019年12月12日
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